上海财务代理_个人独资企业加油站承包经营案例的探究_注册上海公司

   一、案情简介 某加油站经营类型是个人独资企业，2016年5月5日投资人甲方与实际经营者乙方签订了承包合同，甲乙双方约定：甲方将加油站的设备、厂房出租给乙方使用，并同时将营业执照、成品油零售许可证在内的相关资质交给乙方使用，乙方每年向甲方缴纳承包费10万元，甲方不负责经营，乙方独立经营，自负盈亏。2017年1月份，在全市成品油抽检中，该加油站销售的柴油经法定检测机构检测硫含量超标，鉴定为不合格。那么本案的当事人是甲方还是乙方呢？ 二、案件分析 一种观点认为：甲方将加油站发包给乙方承包经营，在交付经营场所、设施的同时，将营业执照等资质证照交给乙方是附随义务，但是作为对外经营的企业，加油站的经营主体并没有改变。在法律没有明确禁止个人独资企业进行承包经营的前提下，证照移交应视为履行合同的正当行为，不属于出租、出借营业执照，因此该承包合同为有效合同。该加油站是个人独资企业，属于法律意义上的其他组织，本案中销售不符合质量标准的柴油的当事人是个人独资企业。 另外一种观点认为：甲方的行为是出租营业执照的行为，乙方的行为是无照无证销售不符合质量标准的柴油的行为。 我局采纳了第二种观点。根据《行政许可法》第九条规定，依法取得的行政许可，除法律、法规规定依照法定条件和程序可以转让的外，不得转让。《个人独资企业法》第三十五条规定：“涂改、出租、转让营业执照的，责令改正，没收违法所得，处以三千元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。伪造营业执照的，责令停业，没收违法所得，处以五千元以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。”商务部《成品油市场管理办法》（商务部令2006年第23号）第三十六条第一款规定：“成品油经营批准证书不得伪造、涂改，不得买卖、出租、转借或者以任何其他形式转让”。综上，租赁经营必须将加油站《成品油零售经营批准证书》等相关证照由出租方变更到承租方名下，违者需依法进行查处。     本案中，甲乙双方假借承包之名行出租相关证照之实，根据《个人独资企业法》第三十五条第一款：“涂改、出租、转让营业执照的，责令改正，没收违法所得，处以三千元以下的罚款；情节严重的，吊销营业执照。”的规定，工商部门应对甲方出租营业执照的行为予以处罚。转借、出租、转让营业执照行为，从法律性质的角度分析，它们是一种民事合同，应该受到《合同法》的规范。根据《合同法》的规定，合同违反强制性规定的，合同无效。转借、出租、转让营业执照的行为是受到法律的禁止的，该规定属于强制性规定，以营业执照作为标的的合同，是违反强制性规定的，应当无效。合同无效是当然无效，自始无效，双方当事人因合同而获得的财产便失去了法律依据，构成不当得利，双方的财产状态应当恢复原状。据此，借用、承租、受让营业执照的当事人不能取得营业执照的使用权、所有权，也就不能取得该营业执照所代表的经营资格。所以，如果借用人、承租人、受让人持其借用的、承租的、受让的营业执照从事经营活动，应当视为没有营业执照，应当按照无照经营处理。因此乙方的行为是无照无证销售不符合质量标准的柴油的行为，《成品油市场管理办法》规定商务部门是成品油行业主管部门，

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,上海公司注册地址，本文为您详细道来。,根据《国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的意见》（国发【2015】62号）规定“谁审批、谁监管，谁主管、谁监管”的原则，工商部门应当依据《大气污染防治法》对乙方销售不符合质量标准的柴油行为依法予以处罚，并将乙方无照无证销售柴油移送商务部门处理。      三、案件启示 （一） 出租营业执照的特征和认定      营业执照是特殊物，其价值不同于一般物的价值，体现为营业执照所赋予权利人的主体资格和营业资格。根据我国法律规定，营业执照不得出租、出借和转让，也就是说，这种资格为权利人所独有，他人不得使用。出租营业执照行为就是指营业执照权利人将营业执照赋予其独有的主体资格和营业资格许可他人使用，即许可他人以自己的名义从事营业执照所核准范围的经营活动，从中获取利益的行为。出租营业执照行为是违法行为。出租营业执照违法行为一般需具备如下法律特征：（一）出租人的故意性。出租人故意将自己的名义许可他人使用，而非基于被强迫或被他人盗用。（二）出租人的受益性。出租人许可他人使用自己的名义从中获取利益（包括金钱、其他物质利益和非物质利益）。（三）承租人的行为性。承租人使用出租人的名义从事了营业执照所核准范围的经营活动。（四）承租人的独立性。承租人是相对于出租人的独立主体。表现在：（1）承租人不隶属于出租人；（2）承租人自主从事生产经营，包括进货、生产、销售、价格、用工等经营管理活动都由其自主决定；（3）承租人自负盈亏。除按约定（比例或定额）交付出租人费用（或其他利益）外，承租人赢利自得，亏损自负。　　 在认定出租营业执照违法行为时，应注意以下两点：　　    （一）不以营业执照占有权的转移与否为认定出租营业执照行为的法律特征。出租一般是指权利人将对物的使用权或占有权许可他人使用从中获取利益的行为，即转移物的使用权或占有权。而营业执照是特殊物，出租营业执照行为不同于一般物的出租行为，不以对营业执照的占有权转移为法律特征，即使出租人仍持有营业执照，只要其许可他人以自己的名义开展了营业执照所核准范围的经营活动，并从中受益，就符合出租营业执照行为的法律特征，应认定为出租营业执照违法行为。　　    （二）不因出租人要承担承租人的相关法律义务而否定出租营业执照违法事实。承租人之所以要承租营业执照，都是因为自己没有相应的主体资格和经营资格，因此，承租人在经营活动中，包括承揽业务、招投标、签订合同、往来汇款、交纳税费等，自然要以出租人的名义做出。虽然多数出租人在与承租人签定协议时都约定承租人在以其名义经营时风险自负，后果自担，但这种约定不为法律认可，属于无效条款，出租人自然要承担承租人的相关法律义务。但是，出租人承担承租人相关法律义务与否，与认定其是否出租营业执照违法行为无关。只要营业执照权利人许可他人以自己的名义开展了营业执照所核准范围的经营活动，并从中受益，就符合出租营业执照行为的法律特征，应认定为出租营业执照违法行为。　　      因此，我们在查处出租营业执照违法行为时，要围绕营业执照权利人是否故意许可他人使用自己名义、是否从中受益，相对人是否以营业执照权利人名义从事了营业执照所核准范围的经营活动、是否独立于营业执照权利人四个方面调查取证，只要证据齐全，充分反映前述四个法律特征，就可以认定出租营业执照违法事实。 （二） 落实“先照后证”改革明确监管责任 《无照经营查处取缔办法》第四条规定工商部门要对所有无照行为进行查处，审批部门亦可以对无证无照行为进行查处。但是2015年11月3日，《国务院关于“先照后证”改革后加强事中事后监管的意见》（国发【2015】62号）确定了审批监管和事中事后监管责任划分的问题，是对《无照经营查处取缔办法》第四条的缩小解释，缩小解释是法律解释的一种方法。（国发【2015】62号）规定的“谁审批、谁监管，谁主管、谁监管”的原则，除非法律法规明确由工商部门履行监管职责外，其他均由审批部门和行业主管部门履行监管职责，也就是说经营事项涉及审批的，不管审批事项是前置还是后置，均由审批部门和行业主管部门履行监管职责。工商部门不是审批部门和行业主管部门，营业执照也不是审批项目，工商部门通常只对《无照经营查处取缔办法》第四条：“(二)无须取得许可证或者其他批准文件即可取得营业执照而未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为;(三)已经依法取得许可证或者其他批准文件，但未依法取得营业执照，擅自从事经营活动的无照经营行为;(四)已经办理注销登记或者被吊销营业执照，以及营业执照有效期届满后未按照规定重新办理登记手续，擅自继续从事经营活动的无照经营行为;”规定的无照经营行为进行查处。                                           2017年2月24日